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La reutilización de obras fotográficas


Un problema que se da con mucha frecuencia en la realidad de la actividad fotográfica y que, por tanto, llega a los despachos de abogados, es el de la reutilización de las obras fotográficas sin retribución al autor. El esquema del problema suele ser siempre muy parecido. El profesional cede, por una retribución, una serie de obras fotográficas para la ilustración de una obra periodica. Al realizar la cesió, las partes no recogen de forma clara la finalidad de la misma, que en principio, se da por supuesto que es la ilustración de un determinado número de una publicación. Producida la cesión de las fotografías, tal y como se pactó, las mismas se utilizan en la ilustración de un número de la publicación. Hasta aquí todo se desenvuelve con normalidad. Publicado en Visual 156

Mas tarde, a veces muchos años, la revista poseedora de los soportes fotográficos en negativo o en archivo digital, se plantea la reutilización de las fotografías sin abonar nuevamente derechos al autor. Hay que decir que en el mercado de las publicaciones editoriales siempre se han retribuido las reutilizaciones. Las editoriales siempre han sido conscientes que una segunda o ulterior utilización distinta de la que originó la retribución había de ser consentida por el autor y retribuida. Pero el pacto no solía expresarse por escrito. Ahora las cosas han cambiado.
Las empresas pretenden rentabilizar al máximo sus inversiones a costa de la parte mas débil de la relación y una manera es reutilizar las fotografías. Además, la aparición de grandes grupos editoriales con muchísimas publicaciones ha generalizado la cesión de obras a otras publicaciones del mismo grupo como si de la misma publicación se tratase.
La crisis económica en la que estamos inmersos ha acentuado esta tendencia y hoy muchas publicaciones reutilizan fotografías que obran en sus archivos como forma de buscar un ahorro. Ante esto, el fotógrafo que ve cómo sus obras se reutilizan sin retribución se siente defraudado y busca una respuesta profesional a sus dudas. ¿Es legal reutilizar la obras cedidas en otro momento y para una determinada publicación para una nueva edición? La respuesta, en un principio, no es clara. La ley no es determinante en este aspecto. No obstante, expresa un principio general en el artículo 43 de la Ley de Propiedad Intelectual, según el cual la cesión de derechos económicos quedará limitada a los derechos o modalidades expresamente previstos.
Este es un principio básico en materia de cesión de propiedad intelectual, la interpretación restrictiva de la cesión realizada. Ante la duda, solo se entenderá cedido aquello que las partes hubiesen pactado de forma expresa y clara. Por tanto, en la aplicación de este principio está la respuesta al tema de la reutilización de las fotografías cuando nada se ha pactado. No es posible hacer una reutilización sin consentimiento ni abono de derechos, si no se ha pactado expresamente.
El editor habrá de solicitar el consentimiento del fotógrafo y pactar con él una remuneración por la reutilización de las fotografías. No existe ninguna sentencia del Tribunal Supremo en materia de fotografía, pero sí de algunas Audiencias Provinciales.
Veamos un par de casos resueltos por tribunales españoles. La sentencia de 29 de marzo de 2005 de la Audiencia Provincial de Madrid muestra, básicamente, un caso como el que hemos expuesto. Un fotógrafo había cedido una serie de fotografías para la ilustración de una revista por pacto verbal. Una vez usada y retribuida la fotografía, pasó un tiempo y, sin consentimiento ni retribución, el editor volvió a usar las fotografías en la ilustración de otro número de la revista. El fotógrafo reclamó ante los tribunales y obtuvo una sentencia favorable en primera instancia que fue ratificada en apelación por la Audiencia Provincial de Madrid. El fotógrafo alegaba en su demanda que, ante la falta de pacto expreso que amparase la reutilización, esta no cabía sin su consentimiento ni retribución.
El editor alegaba que precisamente la falta de pacto concreto le concedía un derecho para un uso general de la fotografía. Tanto el juzgado de primera instancia como la Audiencia Provincial terminaron concluyendo que el editor no pudo probar que en su pacto verbal con el fotógrafo pactase la reutilización y que, por tanto, de conformidad con el artículo 43 de la Ley de Propiedad Intelectual, que expresa el principio restrictivo de cesión de derechos, no podía entenderse cedido el derecho a la reutilización de las fotografías. En el mismo sentido se manifiesta la sentencia de 27 de octubre de 2011 de la Audiencia Provincial de Sevilla. En este caso el fotógrafo cedió por una remuneración, una fotografía para la ilustración de un reportaje periodístico. Poco después el editor volvió a utilizar la fotografía en la realización de un cartel publicitario.
La respuesta de los tribunales fue la misma. La cesión de derechos ha de entenderse limitada a las modalidades acordadas, todo ello en aplicación del mencionado artículo 43 de la Ley de Propiedad Intelectual. En vista de la respuesta de los tribunales podemos concluir que no es posible la reutilización de obras cedidas si no se ha pactado expresamente. Solo un pacto expreso y claro que lo permita puede amparar una utilización posterior. Lo que hemos dicho aquí puede extrapolarse a cualquier tipo de obra gráfica o de ilustración. No obstante, lo más conveniente es limitar el uso de la obra en contrato o en factura de forma que quede claro para qué se cede. Como siempre, la prevención evita problemas y quebraderos de cabeza y es por eso lo más recomendable.
En este momento estoy empezando la reclamación judicial de dos asuntos de este tipo. Uno de ellos, de reutilización de un archivo de muchos años de relación profesional. Cuando tengamos algún tipo de resolución os lo comentaré. Aprovecho la ocasión para comentaros que tenemos un grupo en Linkedin que se llama fotografía, derechos de autor y propia imagen, donde tratamos temas de este tipo. Me encantará veros por allí.

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One comment on “La reutilización de obras fotográficas

I like the part located in the beginning where you presented a main idea as well as made a few excellent arguments.

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